一、專(zhuān)利布局的概念和現狀
    隨著(zhù)知識產(chǎn)權在經(jīng)濟競爭中的作用日益上升，以及最新的法律規定對侵權賠償額的大大增加，人們的知識產(chǎn)權保護意識逐漸增強，隨之而來(lái)無(wú)效、侵權類(lèi)案件的數量也逐漸增加。對此，制定和實(shí)施相應的知識產(chǎn)權戰略已經(jīng)成為越來(lái)越多的企業(yè)在知識產(chǎn)權爭奪中的必然趨勢。

     對于企業(yè)來(lái)說(shuō)，通過(guò)專(zhuān)利預警確定某種產(chǎn)品或某項方法的行業(yè)現狀，根據自身實(shí)力考量，制定適合的研發(fā)方向，再利用專(zhuān)利布局對研發(fā)成果進(jìn)行合理有效的保護，已經(jīng)得到越來(lái)越多企業(yè)的認可和實(shí)踐。

    但是實(shí)際上，目前大多數的企業(yè)對于專(zhuān)利布局還只是停留在一個(gè)原理性的概念上，并未完整的運營(yíng)操作起來(lái)，或者還處于探索期，并未實(shí)際感受到專(zhuān)利布局給企業(yè)發(fā)展帶來(lái)的影響沖擊，下面筆者結合具體的案例來(lái)談一談專(zhuān)利布局的重要性以及專(zhuān)利布局中的方向和重點(diǎn)。

二、司法實(shí)踐

     北京奇虎科技有限公司訴騰訊科技(深圳)有限公司等濫用市場(chǎng)支配地位糾紛案，被列為當年第78號指導案例，案件情況為奇虎公司指控騰訊公司濫用其在即時(shí)通信軟件及服務(wù)相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)支配地位，明示禁止其用戶(hù)使用奇虎公司的360軟件，否則停止QQ軟件服務(wù)；拒絕向安裝有360軟件的用戶(hù)提供相關(guān)的軟件服務(wù)，強制用戶(hù)刪除360軟件；采取技術(shù)手段，阻止安裝了360瀏覽器的用戶(hù)訪(fǎng)問(wèn)QQ空間，上述行為構成限制交易；騰訊公司和騰訊計算機公司將QQ軟件管家與即時(shí)通信軟件相捆綁，以升級QQ軟件管家的名義安裝QQ醫生，構成捆綁銷(xiāo)售。請求判令騰訊公司和騰訊計算機公司立即停止濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷行為，連帶賠償奇虎公司經(jīng)濟損失1.5億元。

    案件的焦點(diǎn)在于如何界定本案中的相關(guān)市場(chǎng)、騰訊公司是否具有并且濫用了市場(chǎng)壟斷地位，在判斷騰訊公司是否存在市場(chǎng)壟斷地位時(shí)，奇虎公司稱(chēng)騰訊公司申請專(zhuān)利的各項指標均大幅領(lǐng)先國內互聯(lián)網(wǎng)其他公司，即時(shí)通訊專(zhuān)利保有量占國內80%以上，被告通過(guò)專(zhuān)利布局，可以有效提高價(jià)格，排除相關(guān)市場(chǎng)內的競爭，再結合其他數據，推定其具有市場(chǎng)壟斷地位。廣東省高級人民法院最后駁回了奇虎公司的訴訟請求，認為原告對本案相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)界定錯誤，其所提供的證據不足以證明被告在相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)上具有壟斷地位，因此其訴訟請求缺乏法律依據。該案經(jīng)過(guò)上訴，最終被最高人民法院維持原判。

     實(shí)際上，騰訊公司確實(shí)針對自己的產(chǎn)品和技術(shù)進(jìn)行了大量的專(zhuān)利布局，從不同的方向和角度為自己的技術(shù)進(jìn)行了防護和防御，目前共計申請了將近兩萬(wàn)件專(zhuān)利，而且數量還在逐漸增加。暫且不說(shuō)這種專(zhuān)利布局的做法是否可能形成市場(chǎng)壟斷地位，但是可以確定一點(diǎn)是騰訊公司獲得的各種盈利與其對產(chǎn)品和技術(shù)的專(zhuān)利布局是分不開(kāi)的。

     筆者曾代理并參與過(guò)多家企業(yè)的專(zhuān)利布局，分享一個(gè)電梯廠(chǎng)家的案例，該電梯廠(chǎng)家屬于一家成立比較晚的中小型企業(yè)，但是負責人的知識產(chǎn)權保護意識比較強，公司自成立開(kāi)始就委托代理公司將想要生產(chǎn)的產(chǎn)品及方法等申請專(zhuān)利。在對該企業(yè)進(jìn)行專(zhuān)利布局過(guò)程中，針對同一步電梯，筆者及其團隊綜合考慮了目前該企業(yè)中此產(chǎn)品的研發(fā)階段、市場(chǎng)上同類(lèi)產(chǎn)品的現狀及專(zhuān)利申請情況，對機器整體以及其中的安全保護裝置、驅動(dòng)系統、載物平臺、充電結構、軌道支架結構、承載器等各部件進(jìn)行了整體和單獨的保護，并進(jìn)行了充分的挖掘，原本創(chuàng )新性不太高或者未被客戶(hù)重視到的部件通過(guò)改進(jìn)結構增加創(chuàng )新點(diǎn)來(lái)獲得專(zhuān)利保護，根據創(chuàng )新性高低通過(guò)發(fā)明、實(shí)用新型、外觀(guān)設計分開(kāi)來(lái)保護，并將同一批的專(zhuān)利同日提交，互相之間不影響創(chuàng )造性，最終客戶(hù)認為只申請一兩件專(zhuān)利就可以的產(chǎn)品我們共挖掘申請了二十多件，且絕大多數均最終獲得了專(zhuān)利權。這對于一個(gè)新成立的企業(yè)來(lái)說(shuō)，擁有大量的專(zhuān)利數量，對于該企業(yè)后期實(shí)際產(chǎn)品的生產(chǎn)保護以及產(chǎn)品的銷(xiāo)售、定價(jià)、在同行業(yè)中的競爭力都帶來(lái)了直接的推動(dòng)效果，快速的帶來(lái)了大量的經(jīng)濟利益。

三、筆者觀(guān)點(diǎn)

     結合前面的案例我們可以看到，專(zhuān)利布局對于一個(gè)企業(yè)在經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮著(zhù)日益重要的作用，對于企業(yè)自身來(lái)說(shuō)，除了尋求專(zhuān)業(yè)的代理公司幫助企業(yè)制定整體專(zhuān)利布局戰略，也可以去了解和掌握一些專(zhuān)利布局思路，應用在工作中，下面筆者將工作和學(xué)習中關(guān)于專(zhuān)利布局需要關(guān)注的要素總結如下，以供參考。

1、專(zhuān)利申請時(shí)間

     《專(zhuān)利法》第九條第2款“兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng )造申請專(zhuān)利的，專(zhuān)利權授予最先申請的人?！庇纱丝梢?jiàn)，我國目前的專(zhuān)利制度采用先申請原則，誰(shuí)先申請專(zhuān)利權歸誰(shuí)。

     因此對于一些行業(yè)競爭激烈或者急需專(zhuān)利權的企業(yè)，申請日通常越早越好，很多企業(yè)認為產(chǎn)品還處于研發(fā)階段，打算研發(fā)成功后再申請專(zhuān)利，筆者強烈建議：一定不要這么做！我國專(zhuān)利申請并不以有實(shí)際產(chǎn)品為前提，因此在有了產(chǎn)品的圖紙或者方法原理確定之后，就可以開(kāi)始申請專(zhuān)利了，對于研發(fā)后期新的思路，可以作為技術(shù)改進(jìn)另外再申請專(zhuān)利。

2、獲得專(zhuān)利方式

    通常包括以下三種方式，各有利弊：

     自己申請專(zhuān)利，費用低，但是周期長(cháng)，發(fā)明專(zhuān)利通常一年內不能獲得專(zhuān)利權，而且不能確定申請的專(zhuān)利一定能獲得專(zhuān)利權，不穩定性高；

     收購專(zhuān)利，價(jià)格昂貴，但是能夠很快獲得專(zhuān)利權，簽署轉讓合同并備案（備案時(shí)間一般為5個(gè)工作日）后即生效，對于一些經(jīng)濟上能夠支撐又急需專(zhuān)利權的企業(yè)可以?xún)?yōu)先考慮這種方式；

     獲得專(zhuān)利實(shí)施許可，通常包括一般實(shí)施許可、排他實(shí)施許可和獨占實(shí)施許可三種類(lèi)型，可根據需要靈活選擇，但是獲得專(zhuān)利實(shí)施許可只享有使用權，不享有專(zhuān)利權。

3、專(zhuān)利權人

     同一個(gè)企業(yè)的專(zhuān)利申請，采用不同的發(fā)明人，這樣使得競爭對手無(wú)法直接了解自己公司的實(shí)際專(zhuān)利數量和技術(shù)研發(fā)方向。

4、權利要求布局

     這應該是最核心的布局之處，因為目前對專(zhuān)利的保護是以權利要求來(lái)確定其保護范圍的，在確定權利要求之前，需要做以下工作：

     ⑴考慮成本和管理，可以選擇在一篇專(zhuān)利中盡可能多的將更多的方案全部保護進(jìn)來(lái)，采用幾十條上百條甚至更多個(gè)數的權利要求來(lái)對自己的技術(shù)完整的保護，總費用低且方便管理，也可以將一個(gè)總的技術(shù)拆分成無(wú)數個(gè)片段來(lái)單獨保護，形成龐大的專(zhuān)利池，使得對方花費大量的人力物力也不清楚自己的核心在哪里，雷區在哪里，空白是什么。

      ⑵申請之前重點(diǎn)檢索，掌握競爭對手目前的專(zhuān)利情況，分析其技術(shù)核心和空白處，一方面在專(zhuān)利申請中作出適當的規避，避開(kāi)對方的專(zhuān)利池，提高自身專(zhuān)利授權率，另一方面了解潛在的競爭對手（專(zhuān)利權人、發(fā)明人），了解自己的產(chǎn)品是否侵權，是否可能被訴侵權，分析對方的專(zhuān)利是否已經(jīng)進(jìn)行了嚴密的布局等，即在權利要求書(shū)確定內容之前，對于要保護的內容做到知己知彼，心中有數。

     ⑶確定布局重點(diǎn)，如果競爭對手已經(jīng)在相關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行了初步的專(zhuān)利布局或者擁有核心專(zhuān)利后，可以尋求從核心的邊緣考慮，尋求專(zhuān)利交叉許可或者重點(diǎn)在對方技術(shù)的產(chǎn)品原料上布局，使得對方產(chǎn)品的實(shí)施不使用我方的專(zhuān)利原料很難實(shí)施。

5、專(zhuān)利類(lèi)型的選擇

     目前國內的專(zhuān)利包括發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設計專(zhuān)利，三者的申請周期、保護力度和費用都是有區別的，通常發(fā)明專(zhuān)利申請周期最長(cháng)、創(chuàng )造性要求高、費用高、保護力度大、保護年限長(cháng)，實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設計專(zhuān)利依次降低了難度和要求，企業(yè)可以綜合自己技術(shù)的實(shí)際情況，不同的方案選擇不同類(lèi)型的專(zhuān)利類(lèi)型來(lái)保護，靈活搭配。

6、選擇專(zhuān)利申請保護的國家

     專(zhuān)利的保護具有地域性特點(diǎn)，任何一個(gè)國家都只保護本國專(zhuān)利權的專(zhuān)利，因此，如果企業(yè)的產(chǎn)品要銷(xiāo)售到國外，則應當考慮在銷(xiāo)售國申請專(zhuān)利保護，以避免產(chǎn)品被禁止銷(xiāo)售的情況發(fā)生。

7、選擇同日申請

      鑒于目前發(fā)明專(zhuān)利的申請周期長(cháng)、授權率相對較低，當企業(yè)針對一項技術(shù)不確定發(fā)明專(zhuān)利是否能授權時(shí)，可以選擇發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利同日申請，通常會(huì )先獲得實(shí)用新型的專(zhuān)利權，當發(fā)明專(zhuān)利具備授權條件時(shí)，只需根據專(zhuān)利法第9條1款放棄實(shí)用新型專(zhuān)利的專(zhuān)利權即可獲得同日申請的發(fā)明專(zhuān)利的專(zhuān)利權，如果發(fā)明專(zhuān)利經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查最終不具備獲得授權的資格，那么至少還可以擁有一項實(shí)用新型專(zhuān)利的專(zhuān)利權。

8、提高專(zhuān)利的質(zhì)量

      通常在侵權案件中，被訴侵權一方通常做的一件事情是對涉案專(zhuān)利提起無(wú)效，如果專(zhuān)利被無(wú)效掉，侵權自然就沒(méi)有存在基礎了，這也反映了專(zhuān)利的質(zhì)量很重要，企業(yè)在進(jìn)行專(zhuān)利申請過(guò)程中一定要特別注意專(zhuān)利的質(zhì)量，不要為了數量申請一堆的垃圾專(zhuān)利，只有高質(zhì)量的專(zhuān)利才能對產(chǎn)品作出最有效的保護。

       總之，專(zhuān)利布局正在或者即將成為每一個(gè)發(fā)展中的企業(yè)需要納入經(jīng)濟戰略規劃中的事情，未來(lái)的經(jīng)濟之爭和知識產(chǎn)權之爭存在唇齒相依的關(guān)系。有效的專(zhuān)利布局大大提升了研發(fā)的價(jià)值，為獲得市場(chǎng)利益鋪平道路，提升產(chǎn)品和企業(yè)的市場(chǎng)競爭力，同時(shí)降低或者避免了可能會(huì )發(fā)生的侵權官司及賠償損害的隱患，實(shí)現與競爭對手的抗衡，對企業(yè)的發(fā)展和強大具有非常重要的意義。